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无锡好球体育用品有限公司诉国家工商行政管理总局商标评审委员会、晋江麦克鞋塑有限公司商标异议复审二审行政判决书
北京市高级人民法院
行政判决书
（2013）高行终字第1698号
　　上诉人（原审原告）无锡好球体育用品有限公司，住所地江苏省无锡市。
　　法定代表人姚月明，董事长。
　　委托代理人申健，北京市浩东律师事务所律师。
　　委托代理人李士章，北京华星知识产权代理有限公司商标代理人。
　　被上诉人（原审被告）国家工商行政管理总局商标评审委员会，住所地北京市西城区。
　　法定代表人何训班，主任。
　　委托代理人许建明，国家工商行政管理总局商标评审委员会审查员。
　　原审第三人晋江麦克鞋塑有限公司，住所地福建省晋江市。
　　法定代表人李丽玲，总经理。
　　委托代理人徐树强，北京市仁人德赛律师事务所律师。
　　　　上诉人无锡好球体育用品有限公司（简称好球公司）因商标异议复审行政纠纷一案,不服北京市第一中级人民法院（2013）一中知行初字第1479号行政判决，向本院提起上诉。本院于日受理后,依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
　　　　针对晋江麦克鞋塑有限公司（简称麦克公司）就好球公司申请注册的第3208768号“乔丹”商标（简称被异议商标）提出的商标异议复审申请，国家工商行政管理总局商标评审委员会（简称商标评审委员会）于日作出商评字[2010]第36887号重审第01249号《关于第3208768号“乔丹”商标异议复审裁定》（简称第1249号裁定），依据《中华人民共和国商标法》（简称《商标法》）第二十八条、第三十三条、第三十四条的规定， 裁定被异议商标不予核准注册。好球公司不服，向北京市第一中级人民法院提起行政诉讼。
　　　　北京市第一中级人民法院认为：虽然泉州市工商行政管理局于日作出《企业注销核准通知书》，核准注销了麦克公司，《中国工商报》亦在日刊登了相应的注销公告，但泉州市工商行政管理局于日出具了《撤销企业注销核准通知书》，其中表明麦克公司可以持《企业法人营业执照》行使相关商标异议的权利义务。因此，麦克公司作为本案商标异议的提起人并持有上述《撤销企业注销核准通知书》，其以商标异议提起人的身份参加本案诉讼并无不当。好球公司有关麦克公司已经被依法注销，其已丧失主体资格的诉讼理由依据不足，不予支持。被异议商标为中文“乔丹”，第1629121号“QIAODAN及图”商标（简称引证商标）由汉语拼音“QIAODAN”及图形组成。虽然汉语拼音“QIAODAN”并不唯一指向中文“乔丹”，但二者发音近似，并考虑到作为美国篮球运动员的乔丹目前在篮球界及体育界的巨大影响力和知名度，被异议商标与引证商标均可能使消费者在一定程度上联想到作为美国运动员的乔丹，在此基础上，被异议商标的文字与引证商标的拼音在一定程度上具有相同或相近的指向性，二者已构成使用在相同或类似商品上的近似商标。
　　综上，北京市第一中级人民法院依照《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条第（一）项之规定，判决：维持第1249号裁定。
　　　　好球公司不服原审判决，向本院提起上诉，请求撤销原审判决及第1249号裁定，判令商标评审委员会重新作出裁定，其主要理由为：一、被异议商标与引证商标未构成使用在相同或类似商品上的近似商标，未违反《商标法》第二十八条的规定。二、麦克公司已被注销，其不具有诉讼主体资格。
　　商标评审委员会、麦克公司均服从原审判决。
　　本院经审理查明：
　　　　日，麦克公司向国家工商行政管理总局商标局（简称商标局）申请注册第1629121号“QIAODAN及图”商标（即引证商标，见下图）。日，被核准注册，核定使用商品为第28类握力器、拉力器、体育活动器械、运动球类、网球拍、体操器械、玩具、运动用球等商品。引证商标经续展，有效期至日止。日，引证商标被申请转让，日，经商标局核准转让予乔丹体育股份有限公司。
　　引证商标
　　　　日，好球公司在第28类商品上向商标局申请注册第3208768号“乔丹”商标（即被异议商标，见下图），被异议商标指定使用的商品为运动球类、高尔夫球拍、网球拍、羽毛球拍、乒乓球拍。后被异议商标经商标局初步审定并予以公告，刊登在第889期《商标公告》上。
　　被异议商标
　　在法定期限内，麦克公司、焦晶、嵊州市城关镇乔丹体育用品厂针对被异议商标向商标局提出商标异议申请。
　　日，商标局作出（2009）商标异字第05650号“乔丹”商标异议裁定书（简称第05650号裁定），裁定麦克公司所提异议理由成立，被异议商标不予核准注册。
　　　　好球公司不服第05650号裁定，于日向商标评审委员会提出商标异议复审申请，并提交如下主要证据：1、客户出具的证明复印件及销售合同原件；2、产品图片复印件；3、产品包装箱收据原件及照片复印件；4、国内托运服务业发票及保费收据原件。以上证据用于证明好球公司“乔丹”系列产品的影响力。麦克公司在异议复审期间提交如下主要证据：1、被异议商标与引证商标的详细信息；2、麦克公司企业情况简介；3、麦克公司及其关联企业的商标注册证；4、商标局认定第3028870号图形商标为驰名商标的批复及商标局2009年4月在异议案件中认定22件驰名商标的列表；5、乔丹荣誉列表及部分荣誉证书；6、乔丹公司签订的合同、协议书等，用于证明引证商标的知名度。
　　日，商标评审委员会作出商评字[2010]第36687号《关于第3208768号“乔丹”商标异议复审裁定书》（简称第36678号裁定），裁定被异议商标予以核准注册。
　　　　麦克公司不服，向北京市第一中级人民法院提起行政诉讼，北京市第一中级人民法院立案并审理了（2011）一中行初字第889号案（简称第889号案件）。在第889号案件审理过程中，麦克公司提交了16份未在评审期间提交的证据，好球公司亦提交了7份证据。同时，好球公司对麦克公司主体资格提出了质疑，认为泉州市工商行政管理局于日作出《企业注销核准通知书》，核准注销了麦克公司，且根据日的《中国工商报》刊载的注销公告，麦克公司已被核准注销。麦克公司认为，其已经提交了泉州市工商行政管理局出具的《撤销企业注销核准通知书》，撤销了该局作出的《企业注销核准通知书》，因此其主体资格符合法律规定。
　　　　泉州市工商行政管理局于日出具的《撤销企业注销核准通知书》内容为：“1、撤销我局日作出的《企业注销核准通知书》（注销核准外字[2010]第111号）；2、待你公司相关商标异议权利义务行使完毕或有关权利义务转移终结后，及时书面报请我局核准注销登记；3、你公司只能持《企业法人营业执照》行使相关商标异议的权利义务，不得从事任何经营活动。否则，引起的一切法律责任由你公司承担。”
　　　　经审理，北京市第一中级人民法院作出（2011）一中行初字第889号行政判决（简称第889号判决），认定：1、麦克公司具有参加第889号案件诉讼的主体资格。2、被异议商标与引证商标构成使用在相同或类似商品上的近似商标，被异议商标的申请注册违反了《商标法》第二十八条的规定，不应予以核准注册，判决：一、撤销商标评审委员会作出的第36678号裁定；二、商标评审委员会针对好球公司就被异议商标所提的异议复审申请重新作出裁定。
　　　　好球公司不服，向本院提起上诉。本院于日作出（2012）高行终字第1209号判决（简称第1209号判决），认定：虽然泉州市工商行政管理局于日作出《企业注销核准通知书》核准注销了麦克公司，《中国工商报》亦在日刊登了相应的注销公告，但泉州市工商行政管理局于日出具了《撤销企业注销核准通知书》，其中表明麦克公司可以持《企业法人营业执照》行使相关商标异议的权利义务。因此，麦克公司作为本案商标异议的提起人并持有上述《撤销企业注销核准通知书》，故其以商标异议提起人的身份参加本案诉讼并无不当。好球公司有关麦克公司在原审诉讼过程中已经被依法注销丧失主体资格的上诉理由依据不足，不予支持。
　　　　商标近似是指比对商标的文字的字形、读音、含义或者图形的构图及颜色，或者其各要素组合后的整体结构相似，或者其立体形状、颜色组合近似，易使相关公众对商品的来源产生误认或者认为其来源与他人注册商标的商品有特定的联系。本案被异议商标为中文“乔丹”，引证商标由汉语拼音“QIAODAN”及图形组成。虽然汉语拼音“QIAODAN”并不唯一指向中文“乔丹”，但二者发音近似，并考虑到作为美国篮球运动员的乔丹目前在篮球界及体育界的巨大影响力和知名度，本案被异议商标与引证商标均可能在使消费者一定程度上联想到作为美国运动员的乔丹，在此基础上认定被异议商标的文字与引证商标的拼音在一定程度上具有相同或相近的指向性是恰当的，故二者已构成使用在相同或类似商品上的近似商标。好球公司有关被异议与引证商标未构成使用在相同或类似商品上的近似商标的上诉理由依据不足，不予支持。本院依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条第（一）项之规定，判决：驳回好球公司的上诉，维持第889号判决。
　　　　商标评审委员会依据《商标评审规则》第二十四条的规定，另行组成合议组对本案重新进行了审理。日，商标评审委员会作出第1249号裁定，认定：根据第1209号判决，依据《商标法》第二十八条、第三十三条、第三十四条的规定，裁定：被异议商标不予核准注册。
　　上述事实，有被异议商标档案、引证商标档案、第1209号判决、第1249号裁定及当事人陈述等证据在案佐证。
　　本院认为：
　　　　第1209号判决系本院已生效的终审判决，该判决书认定：虽然泉州市工商行政管理局于日作出《企业注销核准通知书》核准注销了麦克公司，《中国工商报》亦在日刊登了相应的注销公告，但泉州市工商行政管理局于日出具了《撤销企业注销核准通知书》，其中表明麦克公司可以持《企业法人营业执照》行使相关商标异议的权利义务。因此，麦克公司作为本案商标异议的提起人并持有上述《撤销企业注销核准通知书》，故其以商标异议提起人的身份参加本案诉讼并无不当。好球公司有关麦克公司已经被依法注销，其已丧失主体资格的诉讼理由依据不足，本院不予支持。
　　　　商标评审委员会第1249号裁定系根据本院上述终审判决作出的，裁定内容与上述终审判决一致，并未认定新的事实，其实质是执行生效判决的行为，并无不当。好球公司对商标评审委员会作出第1249号裁定的程序未提出异议，其主张原审判决认定事实错误，请求撤销第1249号裁定，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。
　　综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。好球公司的上诉理由不能成立，对其上诉请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条第（一）项之规定，判决如下：
　　驳回上诉，维持原判。
　　一、二审案件受理费各一百元，均由无锡好球体育用品有限公司负担（均已交纳）。
　　本判决为终审判决。
审　判　长　　李燕蓉
代理审判员　　潘　伟
代理审判员　　孔庆兵
二〇一三年十月十七日
书　记　员　　李　静
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