腾讯和百度用《反垄断法》能整整它们吗？它们算不算垄断?_百度知道
腾讯和百度用《反垄断法》能整整它们吗？它们算不算垄断?
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不算垄断，他们都有竞争对手，而且没有强迫消费，现行反垄断法无法制裁。采纳哦
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原标题：《一场打不赢的官司——奇虎360诉腾讯垄断案》和《奇虎360诉腾讯QQ反垄断案是关公战秦琼》
作者：姜杰，北京姜杰律师事务所首席律师，北京律师协会律师代表，第八届公司法专业委员会委员，第九届刑法专业委员会委员。
互联网反垄断第一案，北京奇虎科技有限公司（以下简称“奇虎公司”）诉腾讯公司、深圳市腾讯计算机系统有限公司（以下简称“腾讯公司”）垄断民事侵权纠纷案。2013年3月 28日 广东省高级法院宣判，奇虎败诉。该案日前在最高法院二审开庭，此前在微博上看过一审宣判视频，觉得案件有些问题，一方面是法庭认定的问题，另外，有一个重要问题双方律师和法庭都没有注意到，于是把该条微博收藏，日久已经忘记，11月27日该案在最高法院二审开庭，从法庭归纳的案件争议焦点看，这个重要问题仍没有引起二审法院的注意。
3Q大战事件渊源
媒体把奇虎公司360软件与腾讯QQ发生的系列争端与诉讼称之为“3Q大战”。日，360首推“隐私保护器”，说是与微软Process Monitor等4款监测软件同时发现QQ聊天软件未经用户许可，偷偷扫描用户硬盘。于是腾讯公司在用户登录QQ时提示用户在QQ和360安全软件之间二选一，即用QQ就不能使用360软件，用360安全软件就不能再使用QQ。这场争端在信息产业部调停下暂时停下来。但事情并没有就此了解，随后双方开始了三起诉讼。
一、2010年10月腾讯公司起诉奇虎公司（360隐私保护器）不正当竞争，历经两审最终腾讯获赔40万元。
这个案件，法院判决奇虎360败诉的事实依据是360给用户不当的提示，损害了腾讯QQ的商业信誉，属于商业诋毁的不正当竞争，与360隐私保护器软件本身无关。
二、日腾讯公司诉奇虎公司（360扣扣保镖）不正当竞争案，索赔1.25亿元，日广东高级法院一审判决奇虎公司赔偿500万元，奇虎公司上诉，案件已于日开庭，尚未宣判。
笔者认为，这个案件诉讼同样涉及商业诋毁，损害商业信誉行为，如果成立奇虎责无旁贷。这两个案件奇虎都输在“嘴上”——给用户不当的提示。软件本身是否存在不当行为，笔者未细考，但提示用户主动选择是否看腾讯的广告这样的行为并不能认定为侵权。但这不是本文要讨论的，暂且不提
三、日奇虎360向广东省高级法院提起诉腾讯qq滥用市场支配地位的反垄断诉讼，一审判决驳回360诉讼请求，奇虎上诉，最高人民法院已于日、28日二审开庭，尚未宣判
本文讨论的是奇虎公司360诉腾讯公司qq垄断案。
奇虎公司诉讼请求
奇虎公司认为：腾讯QQ在即时通讯软件及服务市场中具有市场支配地位，“QQ”要求其用户在QQ和360浏览器之间二选一、在QQ软件中捆绑搭售安全软件产品等行为属于利用QQ在即时通讯市场的垄断地位限制竞争，属于滥用市场支配地位，侵犯了奇虎公司的合法权益。具体诉讼请求是：“请求法院判令两被告停止滥用市场支配地位的垄断民事侵权行为，包括但不限于停止限定QQ软件用户不得和原告交易、在QQ软件中捆绑搭售安全软件产品等行为；”索赔1.5亿元，并要求赔付包括律师费在内的维权费用100万元。
笔者注意到奇虎诉讼请求是判令腾讯公司“停止滥用市场支配地位的垄断民事侵权行为”，但没有具体说是哪一种滥用市场支配地位的行为，但从诉状看奇虎公司的逻辑是腾讯公司“在即时通讯软件及服务市场中具有市场支配地位”，腾讯公司“滥用市场支配地位，排除、限制竞争，违反了反垄断法的规定”。其实“滥用市场支配地位”没有“排除、限制竞争”这一项，“排除、限制竞争”是反垄断法第五章的“滥用行政权力排除、限制竞争”，是与反垄断法第三章“滥用市场支配地位”并列的，两者并非从属关系。法庭在归纳案件争议焦点时也把被告是否“排除、限制竞争”作为争议焦点。显然原告没有搞清楚反垄断法。
另外，用“包括但不限于”这种方式表述诉讼请求，一看就是写惯了非诉讼法律文书（如合同），《民事诉讼法》要求诉讼请求必须明确具体，这种写法显然是不符合要求的，也有起诉时诉讼请求还没有想清楚之嫌。
腾讯公司答辩
腾讯答辩认为：即时通讯的相关商品以及服务所含较广，包括即时通讯服务、电子邮箱的即时通讯服务、SNS社交网站的即时通讯服务、微博的即时通讯服务以及移动即时通讯服务。腾讯甚至主张相关市场确定为整个互联网应用平台。
一审法院认定所审非所诉
综合性即时通讯服务腾讯QQ、微软MSN，跨平台即时通讯服务如中国移动的飞信、跨网络即时通讯产品如tom集团的skype等三类产品彼此之间联系紧密，技术上、服务商可彼此替代，属于同一相关商品市场的商品集合，微博SNS网页通讯与qq属于同一相关商品市场。虽然在本案中不能确定安全软件平台与即时通讯平台之间存在紧密的替代关系，但在界定本案的相关产品市场时，应充分考虑目前互联网行业的产品已经进入平台经营的竞争状况和市场格局。综上所述，本院认为原告关于即时性的综合性的即时通讯产品及服务构成一个独立的相关市场的主张不能成立。关于相关地域市场应界定为全球市场。腾讯不能限制其他公司进入即时通讯领域。显然这种认定脱离了奇虎公司主张的腾讯公司利用qq在即时通讯市场的垄断地位限制了360安全软件风马牛不相及。
奇虎诉腾讯垄断关公战秦琼
奇虎公司上述诉讼请求要得到法院支持，至少需要证明两个基础事实：一、即时通讯软件QQ与360安全软件、浏览器属于同一相关市场；二、腾讯QQ在这一相关市场具有支配地位。否则也谈不上滥用了市场支配地位。
笔者认为奇虎公司360安全软件、浏览器等与腾讯的QQ即时通讯软件不属于具有竞争关系的同一相关市场，奇虎公司以滥用市场支配地位的垄断纠纷为案由起诉腾讯公司，案由（诉讼请求）不正确，属于关公战秦琼。
这一关键问题奇虎在起诉时显然没有考虑到，奇虎公司甚至明确把“相关市场”进行竞争的“商品市场范围”限定在“即时通讯”领域，没有把自己的360安全软件包括在内，这是对腾讯公司有利的，显然是对反垄断法律条文的不理解。腾讯公司在答辩也没有注意到这一有利因素，甚至还把“相关市场”进行竞争的“商品市场范围”扩大到互联网平台，这实际是替奇虎说话。法庭审判也没有充分重视这一问题，判决书认为“虽然在本案中不能确定安全软件平台与即时通讯平台之间存在紧密的替代关系，但在界定本案的相关产品市场时，应充分考虑目前互联网行业的产品已经进入平台经营的竞争状况和市场格局”，显然法院没有认为安全软件与即时通讯具有替代性，也就是说两者不属于进行竞争的“商品范围”。那后边的“但”转折的半句话与前面就是自相矛盾的。
笔者具体分析如下：
什么是滥用市场支配地位？什么是市场支配地位？
《中华人民共和国反垄断法》第十七条第一款规定：“禁止具有市场支配地位的经营者从事下列滥用市场支配地位的行为：
（一）以不公平的高价销售商品或者以不公平的低价购买商品；
（二）没有正当理由，以低于成本的价格销售商品；
（三）没有正当理由，拒绝与交易相对人进行交易；
（四）没有正当理由，限定交易相对人只能与其进行交易或者只能与其指定的经营者进行交易；
（五）没有正当理由搭售商品，或者在交易时附加其他不合理的交易条件；
（六）没有正当理由，对条件相同的交易相对人在交易价格等交易条件上实行差别待遇；
（七）国务院反垄断执法机构认定的其他滥用市场支配地位的行为。”
要认定滥用市场支配地位，就要确定经营者具有市场支配地位。
怎么确定经营者具有市场支配地位？
《反垄断法》第十九条第一、二款规定“有下列情形之一的，可以推定经营者具有市场支配地位：
（一）一个经营者在相关市场的市场份额达到二分之一的；
（二）两个经营者在相关市场的市场份额合计达到三分之二的；
（三）三个经营者在相关市场的市场份额合计达到四分之三的。
有前款第二项、第三项规定的情形，其中有的经营者市场份额不足十分之一的，不应当推定该经营者具有市场支配地位。”
该条市场份额的规定，也是使腾讯想尽可能把相关商品市场和相关地域市场扩的原因。但把相关商品市场扩大反而把奇虎360安全软件与腾讯qq纳入到同一相关商品市场。
考虑到该条第一款第二项规定要求的市场份额更高，奇虎起诉两位被告并非明智之举。
要确定经营者具有市场支配地位，就要界定相关市场。
什么是相关市场？
根据《反垄断法》第十二条第二款的规定：“本法所称相关市场，是指经营者在一定时期内就特定商品或者服务（以下统称商品）进行竞争的商品范围和地域范围。”
因此，要确定“相关市场”就要确定“进行竞争的商品范围的地域范围”。
什么是“进行竞争的商品范围的地域范围”？
《国务院反垄断委员会关于相关市场界定的指南》第三条第一、二、三款规定“相关市场的含义：
相关市场是指经营者在一定时期内就特定商品或者服务（以下统称商品）进行竞争的商品范围和地域范围。在反垄断执法实践中，通常需要界定相关商品市场和相关地域市场。
相关商品市场，是根据商品的特性、用途及价格等因素，由需求者认为具有较为紧密替代关系的一组或一类商品所构成的市场。这些商品表现出较强的竞争关系，在反垄断执法中可以作为经营者进行竞争的商品范围。
相关地域市场，是指需求者获取具有较为紧密替代关系的商品的地理区域。这些地域表现出较强的竞争关系，在反垄断执法中可以作为经营者进行竞争的地域范围。”
根据上述规定，不难理解360安全软件与即时通讯工具QQ显然相互不具有替代性，360安全软件不具有通讯功能，QQ也不具有杀毒功能，因此也就不是“进行竞争的商品范围”，不属于同一相关市场。
法院认定的相关商品市场，显然是过宽的，笔者认为微博及SNS等网页通讯工具与QQ不具有替代关系。本案把即时通讯QQ地域市场确定为全球也是过宽。这里不再展开讨论。
奇虎可对腾讯提起不正当竞争诉讼
通过前面的分析，奇虎诉腾讯反垄断诉讼虽然不成立，但并不意味着3Q大战中腾讯二选一等行为不违法，奇虎仍可依据《中华人民共和国反不正当竞争法》提起不正当竞争诉讼索赔。在此不详述。
从个人情感上笔者更愿意支持奇虎公司，因为它给广大网民提供了免费的360卫士及杀毒软件，结束了付费杀毒的时代，结束了电脑因病毒侵染瘫痪的历史，自从用了360卫士几乎不感染病毒（算是给360卫士做个广告）。网上的调查显示支持360的网民占了多数。
关于文章标题，最初发现案件存在问题想写分析文章，觉得这个案件诉讼好多地方蛮拧巴（包款原被告两方），开始敲在电脑上的题目是“反垄断不能反着反”，这个题目与奇虎公司在诉讼中提到的QQ安全软件有关，因为从安全软件角度，腾讯并没有垄断地位，相反奇虎倒是有些市场支配地位。但这并不是本文要表达的主旨，本文要表达的主要观点是：奇虎起诉腾讯滥用市场支配地位垄断，却把竞争的相关商品市场界定为很窄的“即时通讯市场”，把自己的安全软件排除在外，既然不属于具有竞争关系的同一“相关商品市场”，那你跟人家打得什么官司？笔者在梳理资料时看到奇虎公司的“360诉腾讯垄断案”专题，其中有一篇报道题目是《反垄断庭审妙语连珠3Q律师"关公战秦琼"》，文中说的是腾讯公司说“腾讯QQ并不垄断，比如微信构成对QQ的竞争”，这等于腾讯自己跟自己打起来了，此谓关公战秦琼。笔者觉得这个典故更适合本文要表达的主旨，遂有《奇虎360诉腾讯QQ反垄断案是关公战秦琼》标题。
笔者注意到，针对奇虎公司的诉讼还有搜狐公司，百度，我想这一方面是因为360“冒天下之大不韪”，断了一些互联网公司的财路，另一方面是因为奇虎公司无论如何都是一个强劲的对手，它的技术是No.1的。谷歌被挤走了以后，两年前笔者曾说过谁要做一个搜索网站，跟在百度后头也能赚钱，为什么没有人做呢？后来360出了搜索。现在我同样建议360出一个即时通讯软件，你能行！
互联网需要充分竞争，互联网需要反垄断，互联网需要反不正当竞争。互联网与我们息息相关！
日星期四于北京
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擅长公证遗嘱房产继承诉讼
姜杰律师具有超强的法律逻辑思维，是疑难诉讼专家。
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NBA常规赛又取消两周 球员以“反垄断法”起诉资方
)当地时间15日(北京时间昨天)NBA()联盟在纽约正式通知30支球队，将再度取消两周总计103场的常规赛比赛。加上之前已取消的11月的全部比赛，新赛季12月15日之前的304场比赛全部报销。而这还并非是最坏的消息，目前已有球员开始在美国的个地方法庭以“反垄断法”起诉资方。
　　在联盟总裁大卫·斯特恩的如意算盘中，他本希望球员工会能在当地时间14日接受资方开出的最终提案，这样便可保证新赛季在12月15日时顺利开打，并使常规赛保持72场。但球员工会经过投票表决，拒绝了资方提出的新方案，这也让斯特恩的计划就此落空。
　　就在联盟发出常规赛继续取消的通知后不久，一些球员已先行一步，准备向地方法院提出诉讼，要求法院按照“反垄断法”裁决联盟赔偿球员因“停摆”产生的损失，即受损工资的3倍额(高达24亿美元)。其中，由卡隆·、凯文·、昌西·、·鲍维和莱昂纳德等6人领衔的上诉小组，将在加利福尼亚北区地方法院提交诉状；而卡隆·巴特勒、本·、安东尼·弗和德里克·威廉姆斯则在明尼苏达州上诉。
　　据了解，这些球员之所以选择在这个时间点着手起诉联盟，是因为当地时间15日本应是赛季的第一个发薪日，但劳资双方长达4个多月的谈判最终崩盘，“停摆”继续，球员没有薪水可领。
　　劳方代理律师大卫·表示支持球员们的行为，尽管此前联盟已提前在纽约州地方法院向球员工会提起了诉讼，欲证明“停摆”的合法性。而球员工会一旦解散，那么球员的保障性合同被取消也将就此合法。这无疑将给球员们带来巨大损失。
　　博伊斯说：“劳资谈判失败导致双方关系彻底决裂，现在球员们要在没有工会的情况下运用劳动法保护自己了。”由于解散工会，并期待法庭的禁令从而直接结束“停摆”尚需时日，且那么多球员因各自不同的情况，也不适用于一次诉讼，因此球员选择分批在不同地方法庭向联盟提起诉讼是十分必要的。而时间拖得越久，对于球员的伤害也就越大。
　　据有关方面统计，此次球员领不到薪水，人均损失22万美元。
　　根据此前劳资协议，每个赛季的11月15日大部分运动员将领到他们全部薪水的十二分之一。按原赛程，新赛季的常规赛于11月1日揭幕。但鉴于球员和老板在新一期劳资协议谈判中至今无法达成交易，因此新赛季比赛一推再推。
　　（北京日报 王洋）
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球员已递交反垄断诉讼 科比领衔9球员状告NBA
球员已提交诉讼请，将成原告之一【】【】讯 北京时间11月16日，《美联社》消息，NBA()球员们已经分成两地，对NBA提起诉讼，控诉那个让联盟停摆了140天的机构。对球员们而言，做出这样的决定并不困难。目前，加利福尼亚和明尼苏达都已收到了诉讼状，NBA成为被告。 由于球员工会解散，NBA球员们是自发组织起来状告联盟的。他们分别在两个地方递交了状纸，其中、德里克-威廉姆斯、和-弗在明尼苏达告状，而、、、卡-雷纳德、莱恩-鲍威则是在加利福尼亚告状。除了这些球员以外，也有可能出现在首席原告名单当中。NBA停摆已经接近140天了，联盟颁布了很禁令，约束着劳资双方的行为。一位内部人士透露，“我们等待国家劳工关系委员会（NLRB）的决定已经三个月时间了。现在NLRB仍然没有采取任何行动，在这种情况下，要求球员们保持耐心和等待最正确的决定，这是很难的。”NLRB关于NBA球员对联盟的抱怨的调查收集工作已经结束，接下来的NLRB总顾问内夫-应该做出决定。他可以宣布球员们是错误的，终止调查的过程；他还可以要求球员们起草一个有效的申诉文件，要求联法院强行终止NBA的停摆。那么，所罗门究竟会在什么时候做出决定呢？一位NLRB的发言人拒绝对这个问题给予明确的回答。球员们所聘请的负责劳动关系方面的律师坚信NLRB的决定将是对球员有利的，也认为NLRB将介入进来，终止停摆。针对球员们可能采取的控诉行动，NBA老板们已经开始提前进行演练了，他们并不是毫无准备的。根据美国法律，球员们可以用“反垄断条例”来起诉NBA，然后等待NLRB做出决定。可是，在NFL停摆期间，NLRB并没有起到太大的作用。由于NLRB的办事效率太低，甚至该组织还没有做出决定以前，NFL劳方和资方已经达成了协议。球员们聘请的律师是全美知名的大卫-，他将代表球员们向NBA联盟提出反垄断诉讼。博伊斯拥有非常丰富的关于反垄断法的诉讼经验。博伊斯表示，诉讼将是一个比较复杂的过程，不过他希望此事不要拖得太久，否则对劳资双方都不利。（船王）
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Copyright & 1998 - 2018 Tencent. All Rights Reserved高通在韩国被指违反反垄断法 或遭巨额罚款
[摘要]高通称，韩国政府的指控和结论并无依据，是在滥用法律。
腾讯科技讯 11月18日，国外媒体报道，公司今日证实，韩国公平贸易委员会(以下简称“KFTC”)已对高通在韩国的专利技术授权方式展开反垄断调查。高通在一份声明中称，KFTC计划对高通进行罚款，并强迫其调整商业行为。据悉，KFTC已经向高通发出了《案件审查员报告》，允许高通对该指控作出回应。高通在声明中称：“KFTC报告中的指控和结论并无依据，是在滥用法律。我们及其他专利持有者早在从20年前就开始使用这种专利授权方式，并且促进了韩国及其他国家移动通信行业的发展。我们认为，这种模式是合法的，且有利于市场竞争。”当前，高通大部分利润来自与现代化手机网络相关的基础技术专利授权。事实上，高通在全球其他国家也面临着监管挑战。今年早些时候，高通已经向中国支付了罚款，并下调了向中国手机厂商收取的专利费比例。此外，在美国和欧洲，高通也面临着同样的监管调查。韩国是和LG电子的总部所在地，而三星和LG又是高通三大客户中的两家。高通根据其客户的手机销售价格收取专利费用，而KFTC认为，高通应该根据使用相关技术的半导体元件的售价收费，而不是根据手机售价收费。韩国大信证券分析师克莱尔·金(Claire Kim)对此表示：“高通在韩国市场占有主导地位，韩国政府再也不能容忍这种行为，因为三星是韩国最大企业，但近期公司的营收状况似乎并不乐观。”高通称，反驳韩国监管部门的指控将“花费一些时间”，此外公司并未透露其他更具体的信息，也没有说明可能遭到的罚款金额。而KFTC拒绝对此发表评论。韩国是首批采用高通CDMA技术的国家之一，高通在这一市场的支配地位此前就已经引起了KFTC的注意。2009年，KFTC因高通其它非法行为要求支付2.08亿美元的罚款。目前高通仍在对该项裁定进行上诉。(谭燃)
来源：第一财经
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