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共同危险行为案例分析研究
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3秒自动关闭窗口论侵权法上的比较过错制度--《中国政法大学》2008年博士论文
论侵权法上的比较过错制度
【摘要】：
比较过错是指为了谋求负损害赔偿义务的加害人与受害人之间的公平,当受害人对损害的发生或者扩大具有过错时,得减轻或者免除赔偿之金额的法律制度。通过对不同法域国家的比较观察,可以发现随着各国经济的发展,比较过错制度朝着更全面补偿受害人的方向发展。在国际上加强受害人权利保护的背景下,中国的立法和司法现状存在很多问题,立法不尽完善,司法实践不够统一,存在明显的减责倾向,严重损害了受害人的权益。而在理论上,国内学者对比较过错制度的研究不够充分,存在着很多尚待解决的问题。我国目前还没有对比较过错制度进行系统研究的成果,这也正是作者在本文中尝试突破之处。本文着眼于比较过错制度的原理和适用及其对责任分担的影响,以比较过错制度在当代的发展趋势为主线,试图从大陆法系和英美法系的比较过错制度的理论沿革和不同问题的争点中形成据以指导实践的理论成果,进而构建适合中国司法实践的比较过错处理框架。
除引言和结论,本文分为两大部分,分别从理论和适用的角度对比较过错制度进行了论述。第一部分从理论角度分析比较过错,由对比较过错概念与性质的探析,比较过错的历史考察与实证分析,比较过错及其发展趋势的理论阐释三章构成。第二部分从适用角度论述比较过错制度,由比较过错的构成要件,比较过错的适用范围,严格责任中的比较过错和比较过错对责任分担的影响四章构成。
论文第一章对比较过错制度的概念和性质进行了分析,以作为下文研究的前提性论证。第二章比较过错制度的历史考察,阐释了大陆法系和英美法系的比较过错制度都遵循了相同的发展趋势,即比较过错制度朝着更全面补偿的方向发展,其背后的原因在于社会经济的发展、价值观念的演化和法律政策的变迁。第三章对比较过错制度自身及其发展趋势的理论基础进行了详细论证。认为比较过错制度作为一项抗辩的合理理由是正义和公平。并指出比较过错合理性基础与侵权法功能之间存在潜在的紧张关系,特别是在严格责任中,这一紧张关系表现得更为明显,为避免这种紧张状态的存在,必须对比较过错的适用进行排除或是限制。而且在侵权法“及时填补受害人损失"这一发展趋势的影响下,现代各国基本上都选择了“受害人优位”的立法政策。比较过错制度向有利于受害人方向发展的趋势,在特殊情形下对比较过错抗辩进行限制或者排除都是这一立法政策的具体体现。
以发展趋势为指导,第四章对比较过错的构成要件进行了全面分析,认为比较过错的构成要件有以下三项:即受害人须具有过错能力,受害人必须具有过错,受害人行为与损害结果之间须有因果关系,并指出了其与过错责任各要件在性质和适用标准上的不同。
第五章论述比较过错制度的适用范围。第一节解决比较过错的主体适用范围,即在什么情形下,才能将第三人的过失归于受害人,从而看成是受害人一方的过错。本节着重对法定代理人之过失可否归于未成年人进行了论证,并得出以下结论:只有在那些具有辨识能力的儿童或者精神病人自身具有过失的时候,才能减轻或者免除加害人的赔偿责任。第二部分分析比较过错适用的责任类型和排除比较过错适用的情形。
第六章分析严格责任中的比较过错制度,并对我国严格责任中比较过错制度进行了重构。指出在工伤事故领域,非机动车驾驶人遭受人身损害时的交通事故领域,核能等放射性物质造成损害的领域,当行为人的行为造成导致受害人损害的巨大危险时,受害人的过错不应成为免除或减轻行为人责任的事由,除非受害人的过错属于不可原谅的过错,并且是损害发生的唯一诱因,或者,受害人是自愿追求他所遭受的损害的。第二节对几种具体严格责任中的比较过错进行了分析。
第七章对比较过错对责任分担的影响与实际操作方法进行了全面阐释,并认为应当区分过错责任和严格责任的不同情形来进行责任分担的操作。在过错责任原则中,应当主要考虑加害人与受害人之间的过错比例,而把因果关系看成是“守门”概念。而在严格责任中,比较理想的解决方法是依各当事人的行为对于损害的原因力大小来决定损害的分配,当加害人具有明显的故意或者重大过失,这时也要考虑加害人的过错因素。最后,在过错和原因力之外,在分配责任时还应纵观案情来考量其它因素,从而对责任承担结果进行“衡平调节”。
【关键词】：
【学位授予单位】：中国政法大学【学位级别】：博士【学位授予年份】：2008【分类号】：D913【目录】：
ABSTRACT6-12
一、选题意义与创新之处12-15
二、论证思路与研究方法15-19
第一部分 理论篇19-68
第一章 对比较过错概念与性质的探析19-31
第一节 比较过错的概念19-26
一、词语的选择:比较过错在侵权法上的意义19-21
二、比较过错的概念21-23
三、比较过错与相关概念之比较23-26
第二节 比较过错的性质与意义26-31
一、比较过错的性质26-29
二、比较过错的意义29-31
第二章 比较过错的历史考察与实证分析31-47
第一节 大陆及英美法系主要国家比较过错制度的沿革31-41
一、大陆法系中比较过错制度的发展31-35
二、英美法系中比较过错制度的发展35-40
三、结论及原因:比较过错的发展趋势分析40-41
第二节 我国比较过错制度的实证分析41-47
一、中国制定法现状42-43
二、中国制定法适用现状43-45
三、对中国立法及司法现状的评析45-47
第三章 比较过错及其发展趋势的理论阐析47-68
第一节 对比较过错合理性基础的分析47-52
一、各国学者对比较过错合理性的总结47-48
二、比较过错合理性基础的理论分析48-52
第二节 侵权法功能变迁对比较过错发展趋势的影响52-62
一、侵权法的功能与责任基础52-59
二、侵权法功能与比较过错合理性基础之间的冲突59-61
三、侵权法功能变迁对比较过错制度发展趋势的影响61-62
第三节 从利益衡量角度看比较过错制度的发展趋势62-68
一、利益衡量方法及其适用62-65
二、利益衡量方法在比较过错案件中的具体应用65-68
第二部分 适用篇68-126
第四章 比较过错的构成要件68-85
第一节 受害人须具有过错能力68-73
一、过错能力概说68
二、各国学者对受害人过错能力的态度68-69
三、受害人过错能力的学说分析69-71
四、未成年受害人的过错能力71-73
第二节 受害人必须具有过错73-81
一、过错及其与受害人过错间的关系73-75
二、受害人过错的性质75-77
三、受害人过错的注意标准77-79
四、受害人过错的类型79-81
第三节 受害人行为与损害结果之间须有因果关系81-85
一、因果关系概说81-83
二、比较过错中的因果关系83-85
第五章 比较过错的适用范围85-95
第一节 比较过错的主体适用范围85-91
一、法定代理人的过错86-89
二、雇员的过错89-90
三、直接受害人的过错90-91
四、配偶的过错91
第二节 比较过错的责任适用范围91-95
一、比较过错适用的具体责任类型91-93
二、排除比较过错适用的情形93-95
第六章 严格责任中的比较过错95-111
第一节 严格责任中比较过错制度的比较考察95-100
一、严格责任的基本理论95-97
二、严格责任中比较过错制度的比较考察97-100
第二节 我国严格责任中比较过错制度的重构100-104
一、立法和司法实践现状100-101
二、我国严格责任中比较过错制度的理想选择101-102
三、严格责任中限制比较过错适用的理由102-104
第三节 几种具体严格责任中的比较过错制度104-111
一、产品责任中的比较过错104-105
二、雇主承担责任时的比较过错105-106
三、道路交通事故中的比较过错106-111
第七章 比较过错对责任承担的影响与操作方法111-126
第一节 加害人或者受害人可能单独承担责任的情形111-115
一、一方当事人故意时111-113
二、一方存在严重疏忽或者重大过失的情形113-114
三、受害人对损害或者损害风险的同意114
四、公共政策禁止获得赔偿114-115
第二节 受害人的过错与加害人的过错共同导致同一损害的发生115-122
一、受害人一方遭受损害115-121
二、受害人与加害人都遭受损害的情形121-122
第三节 特殊情形下的责任承担122-126
一、人身伤害案件中的责任承担122-123
二、加害人为数人时的责任承担123
三、受害人行为违法时的责任承担123-124
四、多种原因竞合场合的责任承担124-126
结论126-128
一、本文的启示126-127
二、对中国比较过错制度的立法建议127-128
参考文献128-133
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京公网安备74号关于共同危险行为的一道题目_百度知道
关于共同危险行为的一道题目
甲请A搬家公司搬家，A公司派出B、C、D三人前往。在搬家过程中，B发现甲的掌上电脑遗落在一角，便偷偷藏入自已腰包；C与D在搬运甲最珍贵的一盆兰花时不慎将其折断，为此甲与C、D人争吵起来，争吵之时不知是谁又将甲阳台上的另一盆鲜花碰下，砸伤路人E。B、C、D见事已至此便溜之大吉。请问：下面哪些说法是正确的？A．甲可以要求A公司赔偿名贵兰花被折断造成的损失B．甲可以要求A公司承担没有履行搬运任务的违约责任C．路人E可以要求甲、C以及D承担连带赔偿责任D.甲可以就丢失掌上电脑的损失要求A公司承担赔偿责任请问D项正确吗？为什么？对于D项，我认为甲也可以要求A公司赔偿，因为毕竟掌上电脑是A公司在履行搬家合同义务的过程中丢失的。A公司可以在赔偿甲后向B追偿。
书中给出的答案与理由如下：答案：ABC。本题必须区分违约责任、职务行为、共同危险行为。甲与A公司之间的合同属于承揽合同。因此，当A公司不履行义务时，当然有权要求其承担违约责任，故选项B正确。B、C、D是A公司的职员，根据《民法通则》第43条的规定，公司应当对其职员的职务行为承担民事责任，故选项A正确。B的行为属于个人行为，非职务行为，因此，A公司不承担责任，故选项D错误。因为不清楚是谁把花盆碰下，甲、C、D的行为构成共同危险行为，应当对路人E承担连带责任，故选项C正确。
提问者采纳
B虽然是在履行职务的时候的行为，但是他的盗窃行为却不属于职务行为，所以个人认为甲应该要求B承担赔偿责任
提问者评价
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同意你的观点~~A公司承担了雇主责任以后可以向有过错的雇员B追偿~~~
是不能要求雇主承担责任的 因为B偷东西是个人行为 并不是职务行为 只能有B来承担责任 同时该掌上电脑价值较大 B也构成了盗窃罪
D选项不正确。因为甲丢失的电脑是被B盗窃，属于B的个人行为。不能要求A公司承担责任。
与职务行为无关，是盗窃罪。
盗窃罪，是个人行为
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出门在外也不愁共同危险行为制度研究--《复旦大学》2008年硕士论文
共同危险行为制度研究
【摘要】：
共同危险行为制度自《德国民法典》创立以来,至今也不过才百余年的历史,在具有几千年发展历史的侵权法中也算是个新生物。在我国的侵权法领域内,共同危险行为一直是立法上的一大空白,相关的理论研究也不够系统和深入,从而导致司法实践的不统一。
本文采用历史研究、比较分析和案例分析等研究方法对共同危险行为作系统的研究,着重分析共同危险行为的概念、构成要件、归责、责任承担,同时对理论争议焦点作深入探讨,以期进一步完善我国的共同危险行为制度,并对共同危险行为的立法起到一定的借鉴作用。
本文由引言、正文和结语三部分组成。
引言部分简要介绍了共同危险行为产生的背景、国内外发展状况以及研究该问题的实际意义。
正文共分五章。
第一章阐述共同危险行为的概述。第一节介绍我国学者关于共同危险行为概念的表述,对诸多学说作出评析,并对共同危险行为的概念作出重新界定,认为处于共同危险行为中的数人中的一人和多人的危险行为造成他人人身、财产安全的损害,因不能判明何人实际造成损害而由全体行为人对受害人承担连带责任的行为。第二节是共同危险行为的起源和发展。笔者通过对德国、法国、英美国家、我国的立法的比较,对共同危险行为的产生、发展作了考察。
第二章探讨共同危险行为的构成要件。第一节对国外及国内的关于构成要件的观点作了介绍,并对上述观点作了分析,提出构成要件需要从五个方面论述:(1)数人均实施了具有危险性的行为;(2)数人的行为具有一定时间与空间的关联性,该关联性应基于客观中立的一般人的立场;(3)数人的危险行为均有可能造成损害结果;(4)实际致害人不明确;(5)共同危险行为人间主观上具有推定的共同过失。第二节从行为的共同性和危险性进行阐述行为要件。笔者认为行为共同性是指数人的行为具有一定时空的关联性;行为危险性是数人实施的行为均具有致人损害的可能性并导致一种危险情势的形成,这种危险所威胁或可能损害或正在损害或已经损害的客体是合法的民事权益。第三节阐述因果关系。笔者对必然因果关系说、择一因果关系说、推定的因果关系说、拟制的因果关系说逐一作了分析,认为共同危险行为人都与受害人的损害之间具有潜在的因果关系,所以法律推定所有行为人的行为都与损害具有因果关系。第四节对主观要件中的三个问题作了探讨。一是共同危险行为人是否有共同过错?笔者认为基于共同危险行为本身是一种因果关系的推定,共同危险行为人间主观上具有推定的共同过失;二是共同危险行为人之间没有意思联络;三是共同危险行为人主观过错的内容,应既包括故意也包括过失。第五节从实际致害人不明的特点进行阐述损害后果。第一分析了损害结果与行为人的危险行为之间的关系,笔者举例说明在实际造成损害时,可能行为人的危险行为都已实际存在,也可能部分行为人的危险行为已经存在而其他行为人的危险行为尚未实际存在;第二参与份额不明不属于共同危险行为,笔者认为致害部分不明的数人侵权行为不符合致害人不明这一基本特征。
第三章阐述共同危险行为的归责基础和归责原则。第一节概述归责、归责基础、归责原则、共同危险行为的归责的概念。第二节从两方面分析共同危险行为的归责基础。笔者首先分析了由全体共同危险行为人承担责任的归责基础的理由:受害人充分救济的政策性要求、符合公平正义理念、危险来源理论、危险控制预防理论;其次分析责任连带性的归责基础,认为从事实上看连带责任所依据的事实必然具有某种共同性,从法律上看,责任后果具有不可分性。第三节阐述共同危险行为的归责原则。对我国学者关于共同危险行为归责原则的观点作了介绍,并对上述观点进行评析,笔者赞同共同危险行为的归责原则是因果关系推定的过错推定原则。
第四章论述共同危险行为的责任承担。第一节阐述共同危险行为的责任后果。笔者介绍了德国、日本、希腊、中国台湾及中国对连带责任的法律规定;对责任分担有两种观点:平均分担说和综合因素说。笔者同意综合因素说。第二节对共同危险行为责任免除作了分析。共有三个观点:肯定说、否定说、折衷说。笔者赞同肯定说,即行为人只要能够举证证明自己的行为与损害结果之间没有因果关系就可以免责。
第五章是我国关于共同危险行为的立法完善。在前面四章分析的基础上,第一节中首先提出我国立法中确立共同危险行为的必要性,并针对我国现行共同危险行为的立法作出评析,指出我国立法中存在的不足,具体表现在:调整范围的不全面性、司法解释的简单规定难以准确界定共同危险行为、司法解释的逻辑困境。第二节是对我国相关民法典草案建议稿中共同危险行为规定的评析。笔者认为三个草案的相同点在于立法目的,不同点在立法形式、行为要件、免责条件。第三节对我国共同危险行为立法的完善提出具体的意见。笔者首先认为共同危险行为制度在充分保护受害人的同时,也应给予行为人自由的空间;其次,进一步提出行为的危险性与关联性作为认定共同危险行为的两个最为重要的标准,以此来区分共同危险行为与高空抛物;第三,将受损害的财产也归入共同危险行为的适用范围;第四建议共同危险行为中的免责理由为共同危险行为人只要能举证证明自己的行为与损害结果之间不存在因果关系。最后笔者提出两条具体的立法条文。
结语部分对全文的内容作了简要总结,提出我国应该加强对共同危险行为制度的研究,尽早制定出符合中国国情的共同危险行为制度。
【关键词】：
【学位授予单位】：复旦大学【学位级别】：硕士【学位授予年份】：2008【分类号】：D913【目录】：
中文摘要5-8
英文摘要8-11
第一章 共同危险行为概述12-19
第一节 共同危险行为的概念12-14
第二节 共同危险行为的起源和发展14-19
一、共同危险行为制度的起源14-15
二、德国的共同危险行为法律制度15-16
三、法国的共同危险行为法律制度16-17
四、英美法下共同危险行为制度17
五、我国关于共同危险行为制度的规定17-19
第二章 共同危险行为的构成要件19-35
第一节 共同危险行为构成要件的各种观点19-22
一、外国法的构成要件19-20
二、中国关于共同危险行为构成要件的观点20-21
三、对上述观点的评述21-22
第二节 共同危险行为的行为要件22-26
一、共同危险行为主体的复数性22-23
二、共同危险行为的共同性23-25
三、共同危险行为的危险性25-26
第三节 共同危险行为的因果关系要件26-29
第四节 主观要件29-32
一、推定的共同过失是共同危险行为的主观要件29-30
二、共同危险行为人之间的意思联络30-31
三、共同危险行为人主观过错的内容31-32
第五节 损害后果要件32-35
一、损害结果与行为人的危险行为之间的关系32-33
二、参与份额不明不属于共同危险行为33-35
第三章 共同危险行为的归责基础及归责原则35-43
第一节 共同危险行为归责概述35-36
一、归责35
二、侵权法的归责35
三、归责基础及归责原则35-36
第二节 共同危险行为的归责基础36-41
一、全体共同危险行为人承担责任的归责基础36-37
二、共同危险行为人承担连带责任的归责基础37-41
第三节 共同危险行为的归责原则41-43
一、归责原则的几种观点41
二、对上述观点的评析41-43
第四章 共同危险行为的责任承担43-50
第一节 共同危险行为的责任分担43-46
一、共同危险行为人之间的连带赔偿责任关系43-44
二、共同危险行为人之间的责任分担44-46
第二节 共同危险行为的责任免除46-50
一、共同危险行为人的免责事由46-48
二、受害人对部分共同危险行为人民事责任的免除48-50
第五章 我国共同危险行为立法之完善50-56
第一节 我国共同危险行为立法50-51
一、确立共同危险行为的必要性50
二、对我国共同危险行为立法的评析50-51
第二节 我国相关民法典草案建议稿关于共同危险行为规定51-52
一、相关民法典草案建议稿中共同危险行为规定51-52
二、对相关民法典草案建议稿中共同危险行为规定的评析52
第三节 我国共同危险行为制度构建的建议52-56
一、共同危险行为的构建53-54
二、立法建议54-56
参考文献61-63
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