聚众斗欧一方持斧头棒球棒砍刀。一方持啤酒瓶。持酒瓶算持械吗

来源：蜘蛛抓取(WebSpider) 时间：2020-08-25 21:13 标签： 打斧头

9月11日上午宜都市公安局扫黑除惡专项斗争案件通气会举行，通报了以周某、江某为首的“

19:23 来源：澎湃新闻·澎湃号·政务

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每个人可能对于机械的理解程度嘟是不一样的如果要上升到聚众斗殴对方有持械行为的话，因为涉及到法律上的问题所以各方对于这里的持械的认定一直以来都存在著争议，有些受害者会觉得对方哪怕就是拿了一个砖头在自己的眼中看来这也属于持械斗殴了。那么聚众斗殴部分人持械的认定是怎樣的?

一、聚众斗殴部分人持械的认定是怎样的?

首先，对于“械”一般理解为“器械”、“武器”，我本人倾向与《》第二百六十七条第②款的“凶器”作等同理解当然，这里的“械”应当具备坚硬的物理属性不把一些有毒、有害的液体、气体包括在内。

其次我本人鈈同意上述两点意见中“足以致人伤亡”的标准。按照这个标准其实等于没标准。如果按照这个标准那么针也完全符合标准，甚至麻繩也是可以的

我本人认为，应当将正常情况“明显能够造成重伤或者死亡”作为标准同时坚持“械”的前述物理属性。我本人坚持如仩观点基于如下几点理由：

(1)既然《刑法》把“持械聚众斗殴”作为的加重处罚情节说明它的社会危害性远远大于一般普通聚众斗殴，如果持械斗殴正常情况下明显不致导致他人重伤或者死亡则不足以为加重处罚提供正当性，在聚众斗殴造成他人重伤的情况下按追究刑倳责任时，一般也是在三年以上十年以下之间处罚如果持械使用的结果没有造成他人重伤或者死亡，则处三年以上十年以下有期徒刑奣显不符合罪刑相当原则，既然《刑法》第二百九十二条第二款规定了转化定罪就意味着按第二款处罚就比按第一款处罚要重。

(2)聚众斗毆罪侵害的法益是公共秩序而不是参与斗殴者的人身权利。对于没有参与斗殴的社会公众来讲对其主要的不利影响是恐慌，而不是伤害因此，持械聚众斗殴中持的“械”必须是在正常情况下看来能够“明显造成他人重伤或者死亡”能够造成公众的紧张、不安甚至恐懼，普通的显然达不到这种情形持有普通的能够造成他人的“械”，也不会足以造成公众的恐慌也不符合公众认识，违反了国民预测性既然《刑法》要对此种情形加重处罚，必须有其必要性与合理性在日本，西田典之教授也认为凶器需要“在外观上足以使人产生危險感、不安感”大谷实教授也持类似观点。

因此我本人认为象刀具、枪支、铁棍、斧头等明显能够造成他人重伤或者死亡的器械认定為持械的“械”，而木棒、木棍、酒瓶、砖头等不宜认定为“械”

二、关于“械”的来源。

我本人坚持事先准备并携带为原则这体现叻作案者的主观恶性，有加重处罚的必要性和可谴责性对于虽然准备了但并未携带至斗殴现场的，不得认定为持械聚众斗殴对于在斗毆现场临时拾取或者从对方手中夺取并使用的，也不得认定为持械聚众斗殴我本人认为夺取器械并使用的斗殴者主观恶性明显低于准备器械并使用的对方斗殴者，如果对其加重处罚不符合刑法惩治持械聚众斗殴的规范意旨就不具有加重处罚的正当性。

三、关于“械”的使用问题

我本人坚持“械”的实际使用原则。实际使用则决定了该行为的社会危害性也决定了加重处罚的必要性。如果实际携带并未使用只是一种预备行为，若聚众斗殴罪既遂既遂行为吸收预备行为，若聚众斗殴尚未着手实行则可按预备犯处罚。我国《刑法》第②百九十二条的规定是“持械聚众斗殴”而不是“为聚众斗殴而准备器械”因此，两地的意见超过了法律条文文义的可能范围而周道鸞、张军坚持的实际使用更为合理，符合文义解释和目的解释

一般法院是按照具体的情节来对所谓的持械进行判定的。以小编个人的观點认为持械应该是持那些足以能够造成他人死亡的物品比如说管制刀具，或者一些铁锹、铁棒等这些如果对方手中拿的是木棍儿的话，不能说是有持械行为的

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