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2015年法硕联盟论坛六脉神剑笔记 (版权所有,禁止盗用) 2015年法硕联盟论坛 六脉神剑笔记 刑法 2015年再版说明 本系列笔记系法硕联盟论坛原中国政法大学版版主 (秦时月)倾力创作,旨在帮助广大战友提高专业
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-第一章绪论一、本章基础知识图解第一节法学法学法学的含义法学的概念法学又称为法律科学,是以法这一社会现象及其规律为研究对象的各种研究活动和认识成果的人文社会科学。法学的研究对象法学以法或法律现象(包括法律行为、法律关系、法律规则、法律意识及其他相关的法律要素)为研究对象。法学体系概念法学体系是一个由法学内部各不相同但又相互联系的分支学科构成的学科或知识系统。法学体系划分★1.从认识论角度,可以分为理论法学和应用法学。法理学和法律史学是理论法学,其他部门法一般都是应用法学2.从法律制定和实施角度,可以分为立法学、法律解释学、法律社会学等。3.从法律部门划分角度,可以分为宪法学、民法学、刑法学、行政法学、诉讼法学、经济法学、社会法学、军事法学、商法学等。4.从法学与其他学科关系角度,可以分为法学本科和法学边缘学科。5.从法学研究视角和方法不同角度,可以分为法社会学、法经济学、法律史学、法心理学、法人类学等。法学产生和发展产生条件 1. 要有关于法律现象的材料的一定积累。2. 要有专门从事研究法律现象学者阶层的出现。历史发展中国1.春秋战国有了相当发展,出现许多学派。(1)法家学说:强调法律及其强制作用、主张以法治国。(2)儒家学说:强调道德感化作用、主张“德主刑辅”。2.秦始皇:以商鞅、韩非的“明法审令”、“事皆决于法”的思想为指导。3.西汉武帝:采纳董仲舒的“罢黜百家,独尊儒术”思想,儒家思想自此超越法律统治中国封建社会两千多年。4.清朝鸦片战争后,西方资产阶级法律思想传入中国,与封建法律思想并存、交融。2015 年法硕联盟论坛六脉神剑笔记(版权所有,禁止盗用)法硕联盟论坛硕网站,法硕状元的摇篮!- 3 -西方★1.法学最早源于古希腊,古罗马共和国时期发展成一门独立学科,出现法学派别和法学著作,如盖尤斯的《法学阶梯》。2.中世纪西欧,法学成为神学分支。12—16 世纪,出现以研究和恢复罗马法为核心的新的法学,主要是意大利的注释法学派。3.17—18 世纪,资产阶级思想家提出许多重要法律思想、理论和学说。4.19—20 世纪,出现许多资产阶级法学流派,主要有自然法学派、分析实证主义法学派、社会法学派和新自然法学派等。马克思主义法学含义和产生含义是以马克思主义为指导,来研究法律现象的学科的总称。产生时间 19 世纪 40 年代特征★1.以往法学都在不同程度上以唯心史观为基础。有的认为法与经济无关.有的则否认经济对法的决定作用。马克思主义法学是以辩证唯物主义和唯物史观为指导的法学,它认为法是国家意志的体现,但这种意志不是凭空产生的,归根到底是由社会的物质生活条件决定的。2.以往的法学大多试图掩饰和否认自己的阶级倾向性,主张法学是超阶级的,是“公共意志”的体现。而马克思主义法学则认为在阶级社会中,超阶级的法学是不存在的,法学总是为一定的阶级利益和对一定阶级有利的社会制度服务的。3.以往法学大多认为法是超历史的、永恒存在的,而马克思主义法学则认为法是人类社会发展到一定阶段的产物,它是随着私有制、阶级和国家的出现而出现的,随着国家的消亡,阶级意义上的法也将会趋于消亡。第二节法理学法理学法理学的含义法理学的概念法理学是从总体上研究法和法律现象的一般规律,研究法的产生、本质、作用、发展等基本问题,研究法的创制和实施的一般理论,并着重研究我国社会主义法和法治基本理论问题的理论学科。法理学的研究对象是一般法,是法和全部法律现象及其规律性。一般法首先是指法的整个领域或者说整个法律现实,包括所有部门法在内的整个法律领域,以及现行法从制定到实施的全部过程。一般法还可以指古今中外的一切法。2015 年法硕联盟论坛六脉神剑笔记(版权所有,禁止盗用)法硕联盟论坛硕网站,法硕状元的摇篮!- 4 -二、本章知识点精读★1、在西方,法学最早源于古希腊,后来随着社会的发展,到古罗马共和国时期,法学已发展成为一门独立的学科。2、法学的产生至少应当具备两个方面的条件:首先,要有关于法律现象的材料的一定积累;其次,要有专门从事研究法律现象的学者阶层的出现。恩格斯在《论住宅问题》中谈到法学的产生时指出,随着立法发展为复杂和广泛的整体,出现了新的社会分工的必要性,形成了一个职业法学者阶层,同时也就产生了法学。★★★3、在 12 世纪至 16 世纪出现了以研究和恢复罗马法为核心的新的法学,主要是意大利的注释法学派。到了 19 世纪至 20 世纪,为适应由自由资本主义发展到垄断资本主义的需要,出现了许多资产阶级法学流派,其中主要有自然法学派、社会法学派、分析实证主义法学派和新自然法学派等。4、马克思主义法学产生于 19 世纪 40 年代。5、法理学的研究对象是一般法,是法和全部法律现象及其规律性。法理学与部门法学之间是“一般”与“特殊”的关系。在法学体系中的地位1.它是法学的一般理论、基础理论和方法论。2.法理学与部门法学之间是“一般”与“特殊”的关系。3.法理学与法制史、法律思想史是“论”与“史”的关系。4.和其他学科联系更为紧密。法理学的研究方法和意义研究方法1.马克思主义哲学方法,即辩证唯物主义和历史唯物主义方法。是法学研究核心和基础。(1)坚持实事求是的思想路线。(2)坚持社会存在决定社会意识的观点。(3)坚持普遍联系的观点。(4)坚持发展的观点。2.其他方法:(1)阶级分析法。(2)价值分析法。(3)实证分析方法——①社会调查方法。②历史调查方法。③逻辑分析和比较方法。④词义分析方法。⑤社会效益和经济效益分析方法。研究意义1.是学习法学其他学科的需要。2.是培养法律思维方式的需要。3.是培养法律理论素养的需要。4.是培养实际工作能力的需要。2015 年法硕联盟论坛六脉神剑笔记(版权所有,禁止盗用)法硕联盟论坛硕网站,法硕状元的摇篮!- 5 -法理学与法制史、法律思想史的关系是“论”与“史”的关系。★6、马克思主义的哲学方法,即辩证唯物主义和历史唯物主义的方法是法学研究的核心和基础。日常使用的法学方法论主要有社会调查的方法、历史调查的方法、分析和比较的方法、词义分析的方法、社会效益和经济效益的分析方法等。对于马克思主义法学来说,其基本的研究方法大致上可分为三类,即阶级分析方法、价值分析方法和实证分析方法。第二章法的本质与特征一、本章基础知识图解第一节法、法律的含义法法的含义汉语中法与法律的词义1.“法”首先是指一种实在的社会现象,其次是指描述这样一个社会现象的概念或名称。2.东汉许慎《说文解字》对法的解释:(1)“法”与“刑”通用。(2)法者平之如水,有“公平”之义。(3)法有“明断曲直”之义。3.“法”在哲理意义上与“理”通用,指道理或天理。4.“法”在典章制度意义上和“律”、“法律”、“法制”等相通。西语中法与法律的含义1.大部分西语中,“法”在哲理意义上使用。2.客观法——法律规则,主观法——法律权利。3.西语真正在国法意义上使用“法”(法律)主要指国家机关制定和颁布的具体法律规则,即实在法。4.托马斯.阿奎那将法分为四种:(1)永恒法——上帝统治宇宙的根本***。(2)自然法——人参与的永恒法,是上帝用来统治人类的法。(3)人法——国家制定和颁布的合乎理性的法。(4)神法——即《圣经》。2015 年法硕联盟论坛六脉神剑笔记(版权所有,禁止盗用)法硕联盟论坛硕网站,法硕状元的摇篮!- 6 -当代中国法与法律的使用1.法学上,一般从哲理意义上来理解法,从国家法意义上来理解法律。2.狭义的法律:指全国人大及其常委会制定的规范性法律文件。3.广义的法律:指包括宪法、法律、行政法规、地方性法规等在内的一切规范性法律文件。第二节法的本质法的本质非马克思主义法学关于法的本质的学说★★★1.神意论代表人物:西罗马帝国的圣.奥古斯丁和托马斯.阿奎那。该学说认为神的智慧是一切法律的渊源,神的智慧本身具有法律性质,法是神的意志的体现。2.理性论代表人物:古罗马的西塞罗、荷兰的格劳秀斯、斯宾诺莎,古罗马的盖尤斯。该学说将法的本质解释为理性、人性。3.民族精神论代表人物:德国的卡尔.冯.萨维尼。该学说认为:法是民族精神、民族特性和民族共同意识的体现。法随着民族成长而成长,随着民族加强而加强,最后随着民族个性的消亡而消亡。4.命令说代表人物:英国约翰.奥斯丁、英国的托马斯.霍布斯该学说认为:法律是主权者的命令,是以制裁为后盾的行为规则。5.社会控制论代表人物:美国的罗斯科.庞德。该学说认为:法是社会控制的工具。6.意志论代表人物:法国的让.卢梭该学说认为:法律是人民自己意志的记录,人民服从法律就是服从自己的意志。7.自由论代表人物:德国的康德、黑格尔该学说认为:法是自由意志的外在表现形式,自由意志是法的内核,法是作为历年的自由。2015 年法硕联盟论坛六脉神剑笔记(版权所有,禁止盗用)法硕联盟论坛硕网站,法硕状元的摇篮!- 7 -8.事物性质论代表人物:法国的孟德斯鸠该学说认为:法是由事物的性质产生出来的必然关系,“事物的性质”就是法的精神。9.利益论代表人物:德国的鲁道夫.冯.耶林该学说认为:法是以强制作为保障的社会目的的体系,法的目的就是社会利益,社会利益是法的创造者,是法的唯一根源,所有的法都是为了社会利益的目的而产生的。10.正义论代表人物:罗尔斯该学说认为:正义是至高无上的,它是社会制度的首要价值,如同真理是思想体系的首要价值一样。11.社会连带关系论代表人物:狄骥狄骥认为,社会连带关系不是道德义务,而是一个永恒不变的事实,即人们必须生活在社会中,必然具有社会连带关系。这种关系包括:①同求的连带关系,即人们有共同需要,只能通过共同生活以满足这种需要;②分工的连带关系,即人们有不同的能力和需要,必须通过相互交换服务以满足这些需要。他认为,社会连带关系是一切社会规范的基础。2015 年法硕联盟论坛六脉神剑笔记(版权所有,禁止盗用)法硕联盟论坛硕网站,法硕状元的摇篮!- 8 -第三节法的基本特征马克思主义法学关于法律本质的学说★1.法的第一层次本质是国家意志的体现,法是统治阶级或取得胜利并掌握国家政权的阶级的整体意志、共同意志或根本意志的表现。2.法的第二层次的本质,即物质生活条件、经济条件,指的是对法的第一层次的本质,即对阶级意志的内容具有决定作用的因素。3.若片面强调法的阶级意志性,则可能导致法律的“唯意志论”。4.若片面强调法的物质制约性,甚至以物质制约性否定阶级意志性,则将导致法律的“宿命论”法的基本特征法是调整人们行为的规范,具有规范性1.从其存在形态看,法首先是一种规范。所谓规范,是指人们行为的标准或规则。2.法律不是一般的规范,而是一种社会规范。其特点在于它所调整的是人们之间的相互关系(社会关系)。3.法律所规定的行为模式包括三种:人们可以怎样行为、人们不得怎样行为、人们应当或必须怎样行为。4.从效力上看,具有规范性的法律不是为某个特定的人而制定的,它所适用的对象是不特定的人;它不仅仅适用一次,而且可以在其生效期间内反复适用。法是由国家制定或认可的社会规范,具有国家意志性和普遍性1.法律是一种特殊的社会规范。这种特殊性就在于它是由国家制定或认可的。从法律是由国家制定或认可的意义上看,法律体现国家的意志。2.法律由国家制定或认可还表明了创制法律的两种方式。3.国家制定的法律通常称为成文法或制定法。4.法律的认可是指国家通过一定的方式承认其他社会规范(道德、宗教、风俗、习惯等)具有法律效力的活动。5.法律由国家制定或认可这一特征意味着体现国家意志的法律具有统一性、权威性和普遍性。2015 年法硕联盟论坛六脉神剑笔记(版权所有,禁止盗用)法硕联盟论坛硕网站,法硕状元的摇篮!- 9 -二、本章知识点精读★1、汉语中“法”一词的含义甚为广泛,根据《说文解字》中的释义,它大体有三层含义:第一,“法”与“刑”是通用的;第二,法者平之如水,含有“公平”之义;第三,法含有“明断曲直”之义。一方面,汉语中的“法”在哲理意义上与“理”通用,指“道理”、“天理”;另一方面,汉语中的“法”又在典章制度意义上使用,与“律”、“法律”、“法制”等相通解。★2、在大部分西语中,“法”主要是在哲理意义上使用;“法律”主要是指国家机关制定和颁布的具体法律规则,即实在法。★★3、按照中世纪最有权威的经院哲学家托马斯阿奎那的理论,法分为四种,即永恒法、自然法、人法和神法:永恒法是上帝用来统治整个宇宙的根本***;自然法是人参与的永恒法,是上帝用来统治人类的法;人法是国家制定和颁布的合乎理性的法;而神法就是《圣经》。法是以权利和义务为内容的社会规范,具有权利和义务的一致性1.法律对人们行为的调整主要是通过权利和义务的设定和运行来实现的,因而法律的内容主要表现为权利和义务。2.法律上的权利和义务的规定具有确定性和可预测性的特点,它明确地告诉人们该怎样行为、不该怎样行为以及必须怎样行为。人们根据法律来预先估计自己与他人之间该怎样行为,并预见到行为的后果以及法律的态度。3.法律上只要规定了权利就必须规定或意味着相应的义务,法律具有权利和义务的一致性。4.有的社会规范,如政党或其他社会团体规章,虽然也规定各自成员的某种权利和义务,但是在内容、范围和保证实施的方式上与法律意义上的权利义务有很大的区别。法是由国家强制力保证实施的社会规范,具有国家强制性和程序性1.一切社会规范都具有强制性,都有保证其实施的社会力量。道德规范主要依靠社会舆论、传统习惯以及人们的内心确信等来加以维持;宗教规范的实施主要是通过精神强制的方式,但也必须依靠清规戒律、惩罚制度来保证教徒的遵守。法律不同于其他社会规范,它具有特殊的强制性,即国家强制性。法律以国家强制力为后盾,由国家强制力保证实施。国家的强制力是法律实施的最后的保障手段。2.法律之所以要由国家强制力保证实施,取决于下面两个原因:一是法律不一定能始终为人们自愿地遵守,需要通过国家强制力强迫遵行;二是法律不能自行实施,需要国家专门机关予以运用。3.法具有程序性,主要是在近现代意义上讲的。无论立法、执法还是司法,都有相应的法律程序。法律程序是保证法律公正的重要手段。2015 年法硕联盟论坛六脉神剑笔记(版权所有,禁止盗用)法硕联盟论坛硕网站,法硕状元的摇篮!- 10 -★★★★★4、非马克思主义法学关于法的本质的学说:(1)神意论认为法为神的意志的体现;——托马斯阿奎那、圣奥古斯丁(2)理性论认为法是最高的理性;——首先将法的本质归结为理性的是古希腊的斯多葛学派的哲学家、古罗马思想家西塞罗、古罗马五***学家之一的盖尤斯、古典自然法学派的一些学者也将法的本质归结为人的理性和本性,其中的主要代表人物有荷兰的格劳秀斯、斯宾诺莎,英国的霍布斯、洛克,德国的普芬道夫,法国的孟德斯鸿、卢梭(3)规范论认为法律是主权者的命令,是以制裁为后盾的行为规则;——英国思想家托马斯霍布斯(4)民族精神论认为法是民族精神的体现;——德国历史法学派创立人卡尔冯萨维尼(5)意志论——法国思想家让卢梭指出:法律是人民自己意志的记录。(6)社会控制论认为法是社会控制的工具——美国法学家罗斯科庞德(7)自由论——德国哲学家康德、黑格尔(8)事物性质论——法国学者孟德斯鸠认为: “事物的性质”就是法的精神。(9)利益论——德国法学家鲁道夫-冯耶林较为强调法的目的,认为:所有的法都是为了社会利益的目的而产生的(10)“正义论”——罗尔斯(11)社会连带关系论——狄骥★★★5、卢梭在其《社会契约论》中指出,法是公意的体现,公意即人们的共同意志、普遍意志。黑格尔在其《法哲学原理》中强调法是自由意志的外在表现形式,自由意志是法的内核。罗尔斯在其《正义论》中指出,正义是至高无上的,它是社会制度的首要价值,如同真理是思想体系的首要价值一样。★★★6、马克思主义法学认为,法的第一层次本质是国家意志的体现。法的第二层次的本质,即物质生活条件、经济条件,指的是对法的第一层次的本质,即阶级意志的内容具有决定作用的因素。第三章法的起源与演进一、本章基础知识图解第一节法的起源法的起源法起源的主要原因法的起源的经济因素1.经济因素最终决定了法的产生和发展。2.原始社会后期,生产力水平有了很大提高,产生私有财产,出现三次社会分工,经常性交换成为可能,需要一个共同规则来约束,该规则首先表现为习惯,不久成为法律。播放器加载中,请稍候...
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